Заключение сделки по слиянию и поглощению (M&A) или создание совместного предприятия часто напоминает заключение брака: на этапе переговоров стороны видят исключительно выгоды от синергии и демонстрируют полную лояльность. Однако статистика корпоративных споров неумолима — значительная часть партнерств распадается в первые три года из-за скрытых управленческих, финансовых или юридических противоречий. Предотвратить затяжные судебные разбирательства и корпоративный дедлок помогает проведение всестороннего предварительного аудита бизнеса, в чем практикующие юристы компании Lidings регулярно убеждаются на примере сложных кросс-border и российских сделок. Качественный Due Diligence давно перерос рамки сухой проверки документов, превратившись в эффективный инструмент прогнозирования корпоративного поведения.
Классический юридический аудит (Legal Due Diligence) направлен на выявление рисков, которые могут быть умышленно или неосознанно скрыты текущими владельцами бизнеса. На этапе зарождения партнерства эти триггеры не очевидны, но при смене корпоративной структуры они неизбежно выходят на поверхность.
К наиболее критичным факторам, генерирующим будущие конфликты, относятся:
Дефекты корпоративной истории: Несогласованные выходы предыдущих участников, нарушения при одобрении крупных сделок или сделок с заинтересованностью, неполная оплата долей в уставном капитале.
Скрытые обязательства и поручительства: Выданные ранее гарантии по обязательствам третьих лиц, которые могут быть предъявлены к компании в самый неподходящий момент, нарушая финансовые планы нового партнера.
Ограничения на отчуждение активов: Наличие опционов, залогов или преимущественных прав, способных заблокировать операционную деятельность холдинга.
Разница в «культуре комплаенса» — одна из главных причин, почему партнеры теряют взаимопонимание. Если один участник привык работать исключительно в белом правовом поле, а второй рассматривает агрессивную налоговую оптимизацию как норму, конфликт неизбежен.
Financial и Tax Due Diligence позволяют оценить реальную долговую нагрузку бизнеса, обоснованность рыночной стоимости активов и чистоту налоговой истории. Обнаружение признаков дробления бизнеса, сомнительных контрагентов или нERYNOCHНЫХ условий в договорах с аффилированными лицами показывает инвестору, с какими рисками привлечения к субсидиарной или налоговой ответственности ему придется столкнуться. На основе этих данных партнеры могут еще «на берегу» пересмотреть оценку бизнеса или зафиксировать в договоре заверения об обстоятельствах (indemnities).
В эпоху цифровой экономики и технологических стартапов ценность бизнеса часто заключается не в недвижимости или оборудовании, а в нематериальных активах (IP) и человеческом капитале. Отсутствие должного оформления прав на товарные знаки, патенты или программное обеспечение — прямая дорога к корпоративной войне.
Если в ходе Due Diligence выясняется, что ключевые разработки зарегистрированы на личные компании одного из основателей или не защищены договорами с авторами-разработчиками (служебные произведения), это повод для жестких переговоров. Новый партнер рискует оказаться в заложниках у фаундера, который в любой момент может «увести» технологию. То же касается и условий трудовых договоров с топ-менеджментом: наличие скрытых «золотых парашютов» или отсутствие обязательств о неконкуренции (non-compete) способно дестабилизировать компанию сразу после закрытия сделки. Понимание этих нюансов позволяет сформировать сбалансированное корпоративное соглашение (SHA) и защитить инвестиции.
Опубликовано: 09.06.2021
